关于正当防卫和防卫过当的讨论

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一、正当防卫和防卫过当的相同点

1.都是事中(即不法侵害正在进行)。

2.都是一种行为，而不是一种罪名。

3.主观方面：正当防卫是具有防卫意识;防卫过当不是故意，只是行为人用力过猛了。

二、正当防卫和防卫过当的不同点

是否超过一定的度：正当防卫没有超过必要的限度;防卫过当明显超过必要的限度(如不法分子偷甲的钱包，甲反击时将对方杀死)。

(构成正当防卫的条件：1.现实的不法侵害;2.不法侵害正在进行;3.具有防卫意图;4.针对不法侵害人本人;5.没超过必要的限度)——5个条件必须同时满足，讲授时逐一举例。

补充：如果不法分子已经失去侵害能力，行为人在事后将不法分子杀死的，行为人构成故意致人死亡人罪。

【例1】(多选题)下列行为中，不属于正当防卫的有( )

A.假想防卫

B.事后防卫

C.防卫挑拨

D.对第三者实施防卫

【答案】ABCD

【解析】本题考察正当防卫。A项，假想防卫是指行为人由于主观认识上的错误，误认为有不法侵害的存在，实施防卫行为结果造成损害的行为，而正当防卫应是现实的不法侵害;B项，事后防卫就是不法侵害结束之后即：行为人被制服、丧失侵害能力、自动中止、逃离现场等进行的“防卫”，而正当防卫应是不法侵害正在进行;C项，防卫挑拨又叫挑拨防卫，不法防卫行为的一种，这是指以挑拨寻衅等不正当手段,故意激怒对方,引诱对方对自己进行侵害,而正当防卫不包括防卫挑拨;D项，正当防卫针对的是不法分子本人，而不是第三人。故本题答案为ABCD。

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